Reproducción asistida a parejas sin varón

Reproducción asistida a parejas sin varón

Negativa del Servicio de Salud público a realizar reproducción asistida a mujer en edad fértil por no tener pareja masculina. Considera que no existe causa de esterilidad de origen femenino, sino que se trata de un caso de «esterilidad primaria» al no existir aportación de varón.

COMENTARIO JURISPRUDENCIAL

SENTENCIA

  • Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Asturias número 961/2013, número de recurso 554/2013.
  • Órgano: Tribunal Superior de Justicia de Asturias. Sala de lo Social
  • ECLI: ES:TSJAS:2013:1509

HECHOS:

Dª Felisa es una mujer en edad fértil que solicita reproducción asistida en la Unidad correspondiente del Servicio de Ginecología del Hospital San Agustín, de Avilés (Asturias).

Se le realiza exploración ginecológica y se le diagnostica: «Esterilidad primaria en paciente sin pareja». Es decir, no existe “factor masculino” en su pareja.

El Servicio Asturiano de Salud le informa que el Servicio de Ginecología no está autorizado a prestar la técnica de reproducción asistida solicitada ya que no se detecta causa de esterilidad de origen femenino.

Dª Felisa presenta escrito a la Consejería de Salud y Servicios Sanitarios solicitando que se reconozca su derecho  a someterse a esta técnica de reproducción a través de la sanidad pública.

El Servicio de Salud desestima su petición. No ofrece argumento alguno a esa decisión. Simplemente no contesta a su escrito.

Dª Felisa insiste. Presenta Reclamación previa a la vía judicial que también fue desestimada. Pero esta vez por Resolución del Director General de Planificación de la Consejería. Sus argumentos: Según el Anexo III del RD 1030/2006 de Cartera de Servicios comunes del Sistema Nacional de Salud, las técnicas de reproducción asistida serán financiadas “cuando haya un diagnóstico de esterilidad o una indicación clínica establecida, de acuerdo con los programas de cada servicio de salud”.

El Servicio de Salud Asturiano no ha ampliado la oferta asistencial en este tema más allá de lo contemplado en la Cartera de Servicios del SNS. Por lo tanto, no puede considerarse como una prestación que pueda ser financiada con cargo  a fondos públicos.

A la vista de la negativa recibida, Dª Felisa acude a la sanidad privada y se somete a varios ciclos de inseminación artificial sin conseguir gestar.

La interesada presenta demanda ante el Juzgado de lo Social solicitando reintegro de los gastos generados. El importe de estos gastos asciende a 15.000 €. Incluye, además una cuantía para compensar daños y perjuicios soportados por la actora. En definitiva, se reclama una cantidad cercana a los 27.000 €.

Se emite sentencia desestimando la petición.

Frente a dicha sentencia de instancia, se presentó recurso de suplicación que fue impugnado por la contraparte y estimado en parte por el Tribunal Superior de Justicia. Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Asturias número 961/2013.

PARTES EN LITIGIO:

Dª Felisa, el Servicio de Salud del Principado de Asturias (SESPA), la Consejería de Sanidad del Principado de Asturias y como codemandado, el Jefe de Servicio de Ginecología del Hospital San Agustín, de Avilés.

PROBLEMA JURÍDICO:

El problema fundamental es el de determinar si en este caso se respeta la igualdad de trato entre hombres y mujeres, ya que desde el Servicio de Ginecología hospitalario se desestimó la continuidad de pruebas de tratamiento de esterilidad desde el momento en el que se detectó la inexistencia de “factor masculino” en la pareja.

Si la pareja de la paciente hubiera sido un varón se hubieran realizado una batería de pruebas diagnósticas para comprobar la existencia o no de patología en esa infertilidad. Y si finalmente se hubiera descubierto causa patológica, se hubiera sometido a la paciente al tratamiento de fecundación solicitado.

Con Dª Felisa no hubo opción a comprobar la existencia o no de infertilidad patológica. Simplemente se desestimó cuando se comprobó que no se trataba de una pareja heterosexual.

Por otra parte, se constata un problema secundario: la interpretación restrictiva y quizás prejuiciosa que realizan tanto los profesionales sanitarios implicados como la propia administración sanitaria, de la normativa que regula la prestación de servicios sanitarios; al denegar las técnicas de reproducción asistida (y en ellas se incluyen también todos las pruebas diagnósticas previstas por el Servicio Público de Salud) porque se apreció inexistencia de varón en la pareja.

DECISIÓN:

En primera instancia: se desestima la demanda y libera a los codemandados de las pretensiones que planteó la demandante.

Posteriormente, en apelación: Se debe interpretar el RD 1030/2006 (Cartera de servicios básica del Sistema Nacional de Salud) en el contexto de igualdad de trato entre hombres y mujeres y no discriminación por razón de sexo.

En los casos de esterilidad no puede excluirse la realización de pruebas diagnósticas previstas, desestimándose éstas por esterilidad primaria, “ya que, de lo contrario, se estaría obligando a una persona de orientación homosexual a tener relaciones heterosexuales para alcanzar la procreación.”

El Tribunal estima parcialmente el recurso, declarando el derecho de la demandante a que le sea facilitado el acceso a las técnicas de reproducción asistida en los términos y límites usuales en la Unidad correspondiente, así como el derecho a ser reintegrada de los gastos que se declararon como probados (7.723 €) y que tuvo que soportar la interesada por no habérsele prestado dicho servicio en su día.

En esta sentencia, al contrario que en otras posteriores, podría sospecharse que la demandante sufría patología relacionada con la fertilidad, lo que, de haberse continuado las pruebas diagnósticas, hubiera provocado la constatación de tal patología y la consiguiente aceptación del tratamiento de fertilidad.

LEGISLACIÓN AFECTADA:

  • Real Decreto 1030/2006 Cartera de Servicios SNS. Anexo III. Art. 5.3.8
  • Ley Orgánica 2/2010, de 3 de marzo, de Salud sexual y reproductiva y de la Interrupción voluntaria de embarazo. Art. 7
  • Ley 11/2016, de 28 de julio, de igualdad de hombres y mujeres. Art 45.
  • Orden SSI/2065/2014, de 31 de octubre, por la que se modifican los Anexos I, II y III del RD 1030/2006 (Cartera de Servicios del SNS)

OBSERVACIONES:

Con fecha 23 de julio de 2013 el Consejo Interterritorial del Sistema Nacional de Salud, tomó la decisión de excluir de este de tratamientos de fertilidad a las parejas del mismo sexo y a las mujeres solas sin varón.

Esta decisión se vio refrendada en la redacción y publicación de la Orden SSI/2065/2014 de 31 de octubre, por la que se modifican los Anexos I, II y III del RD 1030/2006 de Cartera de Servicios del SNS.

ITER PROCESAL:

  • Sentencia del Juzgado de los Social número 2 de Avilés. Autos 257/2012.
  • Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Asturias, número 961/2013, número de rec 554/2013.
  • Sentencia al Recurso de Suplicación del Tribunal Superior de Justicia de Asturias número 961/2013, número de rec 554/2013.

 

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